合肥华诚商标事务有限公司

       案　情
　　
       商分局接消费者举报，投诉3人在一居民小区内销售的不粘锅、电磁炉可能是假冒商品。根据举报，执法人员立即赶赴现场检查，发现当事人销售的不粘锅和电磁炉上标注有“驰名商标——好心情”字样。

       查核实，好心情是依法获得核准的注册商标，并被人民法院认定为驰名商标；但该商标核准注册在第21类水晶等商品上，不是电磁炉和不粘锅。

　　分　析

　　对当事人的行为应如何定性处罚？执法人员有4种不同的意见。

　　第一种意见认为，当事人违反了《驰名商标认定和管理暂行规定》第三条“国家工商行政管理局商标局负责驰名商标的认定与管理工作。任何组织和个人不得认定或者采取其他变相方式认定驰名商标”的规定，应依据该规定第十二条“未经国家工商行政管理局认定，伪称商标为驰名商标，欺骗公众的，由行为地工商行政管理机关视其情节予以警告，处以违法所得三倍以下的罚款，但最高不超过三万元，没有违法所得的，处以一万元以下的罚款”的规定处罚。

　　经查，上述《驰名商标认定和管理暂行规定》已于2003年6月1日废止，被国家工商总局2003年4月17日发布的《驰名商标认定和保护规定》取代，但是该规定没有涉及伪称驰名商标行为如何定性处罚。

　　第二种意见认为，当事人的行为违反了《产品质量法》第五条、第三十三条、第三十八条的规定，属于伪造或者冒用认证标志等质量标志的行为，应当依据《产品质量法》第五十三条的规定处罚。

　　那么，驰名商标是否属于质量标志呢？《产品质量法》所指的质量标志有：产品质量认证标志、检验机构检验合格证书及封记、产品合格证明，不包括名优标志。驰名商标显然不属于质量标志，因此，本案也不能适用《产品质量法》定性处罚。

　　第三种意见认为，当事人的行为可以参照《商标法》关于冒充注册商标行为的规定予以定性处罚。笔者认为，“参照”的发言权属于具有解释权的部门或者机构，比如全国人大常委会、国家工商总局等单位。县级工商机关无权决定能否“参照”。本案涉及商标本身是注册商标，不存在冒充注册商标的问题。

　　第四种意见认为，当事人的行为违反了《消费者权益保护法》第十九条第一款“经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息，不得作引人误解的虚假宣传”的规定，应依据《消费者权益保护法》第五十条第（六）项和《反不正当竞争法》第二十四条第一款的规定处罚。

　　笔者同意第四种意见。